Невиновность подзащитного

Позиция невиновности охватывается формулой «обвиняемый (подсудимый) полностью невиновен». Эта позиция выбирается в следующих ситуациях: 1) когда подзащитный не признает себя виновным. В подобных ситуациях адвокату ни в коем случае нельзя занимать позицию защиты, при которой утверждается его виновность, хотя бы и частичная, даже если, по мнению адвоката, в деле есть (или могут появиться), в деле есть слишком сильные доказательства и выгоднее было бы поспорить с квалификацией деяния, чем утверждать о невиновности. 2) Когда подзащитный из-за своей юридической некомпетентности необоснованно признал свою вину полностью или частично, т.е. когда имеет место самооговор либо ошибка объекта признания. Например, когда обвиняемый признает себя виновным в смерти человека, хотя объективно имела место быть самооборона, либо признает факты, не содержащие состава преступления. Бывают полные признания, сделанные по причине раскаяния, из желания загладить вину. В этих случаях адвокат так же может занимать позицию невиновновти, если нет достаточных доказательств его вины. 3) Когда подзащитный избирает позицию молчания: никак не выражает своего отношения к обвинению, не участвует ни в каких следственных действиях и отказывается от дачи показаний. Избрание адвокатом позиции невиновности в подобной ситуации вытекает из смысла презумпции невиновности: лицо, привлекающееся к уголовной ответственности, считается невиновным, пока обратное не будет установлено судебным приговором, вступившим в законную силу. Адвокат выступает гарантом реализации этого конституционного права для гражданина и поэтому должен искать подтверждений невиновности клиента, несмотря на занятую им позицию молчания. Позиция частичной виновности охватывается формулой «подсудимый хотя и виновен, но не в такой степени либо не в том, в чем его обвиняют». Эту позицию защита может занимать и при полном, и при частичном признании обвиняемым вины в предъявленном обвинении в следующих ситуациях: - по многоэпизодным делам, когда подзащитный согласен с квалификацией деяния, в котором он обвиняется, но оспаривает объем обвинения: признает участие в одних эпизодах и оспаривает в других, или когда не согласен с объемом похищенного или его стоимостью; - когда подзащитный признает факты предъявленного обвинения, но не согласен с их юридической оценкой: оспаривает квалификацию действий, умысла, сговора, причинно-следственные связи содеянного и последствий; - когда подзащитный не согласен с изложением фактов в обвинении, заявляет, что: там описано то, чего не было на самом деле ( например он случайно встретился с соучастниками преступления, а не заранее договорившись о совершении преступления), там не описано, что действительно было ( например, что потерпевшая по делу об изнасиловании сама предложила поехать к ней домой, говорила, что если он на ней не женится, то она заявит в милицию и посадит его), там не точно описаны события ( это касается времени, места, состава участников, распределения их ролей и т.п.) Юридическая позиция частичной виновности может выражаться в: - исключении из обвинения отдельных эпизодов, - уменьшения размера ущерба, - переквалификации действий на другую часть статьи, либо на другую статью УК РФ, - исключении отдельных квалифицирующих признаков, - признании поведения потерпевшего провоцирующим, - признании смягчающих и исключительных обстоятельств. Позиция полной виновности охватывается формулой «обвиняемый (подсудимый) полностью виновен, но заслуживает снисхождения». Эту позицию защита может принимать, когда все доводы о невиновности или частичной виновности проверены, подзащитный полностью признал вину и квалификация не вызывает сомнения. В подобных ситуациях основные направления защиты связаны с поиском путей смягчения участи подзащитного. Юридически позиция полной виновности может выражаться в: - оспаривании отягчающих обстоятельств (ст.63 УК РФ), - оспаривании низменных мотивов, алчных побуждений, - признании смягчающих и исключительных обстоятельств, - оценке данных о личности обвиняемого и потерпевшего, их поведения с использованием психологического и виктимологического анализов ( когда совершению деяния, в котором обвиняется подзащитный, способствовало виктимное поведение потерпевшего). (В.В. Мельник, Искусство защиты в суде присяжных, Издательство «Дело», 2003 г., стр. 208-216). Современное уголовно-процессуальное законодательство внесло свои дополнения, к которым можно отнести следующее: - создание условий для рассмотрения дела в особом порядке при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением. В соответствии с ч.1, 2 ст. 314 УПК РФ необходимо учесть и разъяснить подзащитному, что для этого необходимы ряд условий: - согласие государственного или частного обвинителя и потерпевшего, - заявление о согласии с предъявленным обвинением, - заявление ходатайства о проведении судебного разбирательства без проведения судебного разбирательства, - наказание за преступление не должно превышать 10 лет лишения свободы. - постановить приговор без проведения судебного заседания в общем порядке это право, а не обязанность суда, если суд удостоверится, что обвиняемый *осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, *ходатайство было заявлено добровольно и после проведений консультаций с защитником. Таким образом, законодатель, описывая данную процедуру, императивно возлагает на защитника обязанность разъяснения подзащитному характера и последствий ходатайства об особом порядке рассмотрения дела. Во-первых, защитник обязан разъяснить, указанные выше условия. Во-вторых, что в судебном заседании не проводится в общем порядке исследование и оценка доказательств, собранных по делу ( например, исключены ссылки на недопустимость доказательств, нарушение процедур при проведении следственных действий, оспаривание квалификации, объема обвинения и т.п.). При этом могут быть исследованы обстоятельства, характеризующие личность подсудимого, и обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание.( ч.5 ст. 316 УПК РФ). В-третьих, что описательно-мотивировочная часть приговора будет содержать лишь описание преступного деяния, с обвинением в совершении которого согласился подсудимый, а так же выводы суда о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Анализ доказательств и их оценка судьей а приговоре не отражаются.( ч.8 ст. 316 УПК РФ) Если говорить о «благах», которые дает особый порядок для подсудимого, то необходимо разъяснять, что процессуальные издержки, предусмотренные ст. 131 УПК РФ взысканию с подсудимого не подлежат (ч.10 ст. 316 УПК РФ), а назначенное наказание не может превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (ч.7 ст. 316 УПК РФ). При этом необходимо акцентировать внимание подзащитного, что приговор, постановленный в соответствии со ст. 316 УПК РФ, не может быть обжалован в апелляционном и кассационном порядке по основанию, предусмотренному п.1 ст. 379 УПК РФ ( ст. 317 УПК РФ). Иными словами - несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой или апелляционной инстанции. Постановлением Верховного Суда РФ от 11.01.2007 г. № 2 « О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» в пункте 37 даны подробные разъяснения о размере наказания при постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства. В частности указано, что при наличии исключительных обстоятельств суд может назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление, а также применить иные правила смягчения наказания, предусмотренные Общей частью УК РФ. При назначении наказания по правилам, предусмотренным статьей 62 УК РФ (наличие смягчающих обстоятельств), суд в силу части седьмой статьи 316 УПК РФ исчисляет три четверти срока наказания от двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. Если в особом порядке судебного разбирательства рассматривается дело о совершении лицом нескольких преступлений, то вначале наказание назначается за каждое из них по правилам, установленным частью седьмой статьи 316 УПК РФ, а по совокупности преступлений применяются правила назначения наказания, предусмотренные частью второй или третьей статьи 69 УК РФ. Правила части седьмой статьи 316 УПК РФ не распространяются на случаи назначения менее строгого вида наказания, указанного в санкции статьи Особенной части УК РФ за совершенное преступление, или дополнительного наказания, поскольку указание о назначении наказания не свыше двух третей его срока или размера относится только к наиболее строгому виду наказания, предусмотренному за совершенное преступление. Следует помнить, что право заявить ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства обвиняемый имеет в ограниченный, конкретно указанный в ст. 315 УПК РФ, срок: 1. в момент ознакомления с материалами уголовного дела, о чем делается соответствующая запись в протоколе ознакомления с материалами уголовного дела и 2. на предварительном слушании, когда оно является обязательным в соответствии со ст. 229 УПК РФ. Федеральным законом от 29.06.2009 N 141-ФЗ в УПК РФ введена новая глава 40.1. Особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. В соответствии с п.61 ст. 5 УПК РФ досудебное соглашение о сотрудничестве - соглашение между сторонами обвинения и защиты, в котором указанные стороны согласовывают условия ответственности подозреваемого или обвиняемого в зависимости от его действий после возбуждения уголовного дела или предъявления обвинения. Видится, что отведенная роль защитника в этой процедуре, сводится не к пассивному присутствию при заключении соглашения, разъяснению подзащитному сути и последствий досудебного соглашения, но и обеспечении интересов подзащитного с точки зрения соблюдения процедуры со стороны правоохранительных органов и прокуратуры, а так же в обеспечении фиксации всех моментов сотрудничества и активного содействия его подзащитного в рамках досудебного соглашения. В соответствии со ст. 317.6 УПК РФ основаниями применения особого порядка проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве являются: 1. уголовное дело, поступившее в суд с представлением прокурора, указанным в статье 317.5 настоящего Кодекса. 2. Особый порядок проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, применяется, если суд удостоверится, что: 1) государственный обвинитель подтвердил активное содействие обвиняемого следствию в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления, розыске имущества, добытого в результате преступления; (В свете этого требования Закона защитник обязан разъяснить своему подзащитному, что любое предоставление информации органам предварительного следствия должно быть зафиксировано в соответствующей письменной форме. А не в форме беседы с оперативным сотрудником. Многие из нас сталкивались ранее с ситуацией, когда подозреваемый добровольно указывает место тайника хранения наркотиков, сотрудники милиции производят изъятие протоколом осмотра, при этом в деле нет никаких следов того, что место тайника было указано добровольно и ранее правоохранительным органам известно не было, а после, защитник вынужден прилагать невероятные усилия, чтобы доказать в суде факт добровольной выдачи наркотического средства. Не всегда, к сожалению успешно.) 2) досудебное соглашение о сотрудничестве было заключено добровольно и при участии защитника. 3. Если суд установит, что предусмотренные частями первой и второй настоящей статьи условия не соблюдены, то он принимает решение о назначении судебного разбирательства в общем порядке. Именно в свете этого положения статьи защитник обязан следить и обеспечивать фиксацию всех действий своего подзащитного. 4. Положения настоящей главы не применяются, если содействие подозреваемого или обвиняемого следствию заключалось лишь в сообщении сведений о его собственном участии в преступной деятельности. (здесь следует учесть, что не исключена ситуация введения в заблуждение подзащитного со стороны оперативных сотрудников, следователя, с целью получения признательных показаний в том числе и по делу о преступлении, совершенном лицом единолично. По смыслу части четвертой ст. 317.6 УПК РФ, видится, что возможность заключения досудебного соглашения не предусмотрена в отношении преступлений, где лишь один обвиняемый. Это утверждение пока не нашло своего подтверждения или опровержения в практике, в связи с ее отсутствием). Роль защитника при производстве предварительного следствия, когда заключается досудебное соглашение о сотрудничестве заключается, как указывалось выше, в обеспечении фиксации следующих обстоятельств, которые являются предметом исследования в судебном заседании ( ч.4 ст. 317.7 УК РФ):